{"id":1953,"date":"2020-01-06T00:18:50","date_gmt":"2020-01-05T23:18:50","guid":{"rendered":"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/?p=1953"},"modified":"2021-01-18T19:54:52","modified_gmt":"2021-01-18T18:54:52","slug":"verjaehrung-von-ferien","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2020\/01\/06\/verjaehrung-von-ferien\/","title":{"rendered":"Verj\u00e4hrung von Ferien"},"content":{"rendered":"

Verj\u00e4hrung von Ferien: Gem\u00e4ss Art. 341 Abs. 2 OR sind die allgemeinen Vorschriften \u00fcber die Verj\u00e4hrung<\/a> (Art. 127 \u2013 142 OR) auch auf Forderungen aus dem Arbeitsverh\u00e4ltnis<\/a> anwendbar. Die Verj\u00e4hrung beginnt f\u00fcr jeden Anspruch mit seiner F\u00e4lligkeit zu laufen (Art. 130 Abs. 1 OR); F\u00e4lligkeit bedeutet, dass der Gl\u00e4ubiger seinen Anspruch geltend machen und die Leistung verlangen darf.<\/p>\n

Die Verj\u00e4hrungsfrist nach Obligationenrecht betr\u00e4gt grunds\u00e4tzlich 10 Jahre.<\/a> Dieser Grundsatz gilt aber in seiner uneingeschr\u00e4nkten Form nur f\u00fcr Forderungen des Arbeitgebers. S\u00e4mtliche vertraglichen Forderungen des Arbeitgebers gegen den Arbeitnehmer aus dem Arbeitsverh\u00e4ltnis verj\u00e4hren erst nach zehn Jahren.<\/p>\n

Gem\u00e4ss Art. 128 Ziff. 3 OR verj\u00e4hren Forderungen des Arbeitnehmers aus dem Arbeitsverh\u00e4ltnis bereits nach 5 Jahren. Es ist also grunds\u00e4tzlich vom Obligationenrecht her eine k\u00fcrzere Verj\u00e4hrungsfrist f\u00fcr die Arbeitnehmer als f\u00fcr die Arbeitgeber vorgesehen. Entgegen dem Wortlaut gilt diese k\u00fcrzere Verj\u00e4hrungsfrist von 5 Jahren aber nur f\u00fcr geldwerte Leistungen, d.h. f\u00fcr Forderungen, die im weitesten Sinne die Arbeit entgelten (siehe hierzu Verj\u00e4hrung und Arbeitsrecht<\/a><\/strong>). Was gilt in Bezug auf die Ferien? 5 oder 10 Jahre? Verliert ein Arbeitnehmer seine Rechte in Bezug auf die Ferien, wenn er diese nicht im laufenden Dienstjahr bezieht (allgemein zum Ferienrecht siehe etwa Ferien – was gilt?<\/a><\/strong>)?<\/p>\n

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Verwirkung oder Verj\u00e4hrung von Ferien<\/h3>\n

In BGE 130 III 19<\/a> hat das Bundesgericht entschieden, dass Ferien nicht verwirken, wenn sie von einem Arbeitnehmer nicht im Dienstjahr, in welchem Sie anfallen, bezogen werden:<\/p>\n

Zitat:<\/h5>\n

Der Beklagte h\u00e4lt sodann daf\u00fcr, dass die Kl\u00e4gerin ihre Ferien jeweils sp\u00e4testens im Folgejahr h\u00e4tte beziehen m\u00fcssen. Da sie dies nicht getan habe, sei ihr Anspruch teilweise verwirkt. Damit verkennt der Beklagte die Rechtslage. Das Gesetz kennt keine entsprechende Verwirkungs- oder Verj\u00e4hrungsfrist. Die Verj\u00e4hrung richtet sich vielmehr nach den allgemeinen Verj\u00e4hrungsregeln und betr\u00e4gt somit nicht bloss ein Jahr, sondern f\u00fcnf oder zehn Jahre (Art. 127 und 128 Ziff. 3 OR; in der Lehre werden beide Meinungen vertreten [vgl. REHBINDER\/PORTMANN, Basler Kommentar, N. 4 zu Art. 329c OR]; vgl. auch Botschaft des Bundesrates vom 27. September 1982 zur Volksinitiative „f\u00fcr eine Verl\u00e4ngerung der bezahlten Ferien“ und zur Revision der Ferienregelung im Obligationenrecht, BBl 1982 III 201, S. 237). Die gegenteilige, auf den Wortlaut von Art. 329c aOR gest\u00fctzte Rechtsprechung (zuletzt publiziert in BGE 107 II 430<\/a> E. 3b; vgl. auch darauf bezugnehmend STAEHELIN, Z\u00fcrcher Kommentar, N. 7 zu Art. 329c OR) ist durch die Revision des Art. 329c OR gem\u00e4ss Bundesgesetz vom 16. Dezember 1983 (in Kraft seit 1. Juli 1984; AS 1984 S. 580 f.) \u00fcberholt. Abgesehen vom gesetzestechnischen Argument, dass es an jeder Norm fehlt, die eine Befristung auf ein Jahr vors\u00e4he, besteht auch materiell kein Bed\u00fcrfnis f\u00fcr eine solche. Es ist der Arbeitgeber und damit der Schuldner, der den Zeitpunkt der Ferien festlegt und daf\u00fcr sorgen kann und muss, dass der Arbeitnehmer seine Ferien im Sinne von Art. 329c Abs. 1 OR „in der Regel im Laufe des betreffenden Dienstjahres“ bezieht (Art. 329c Abs. 2 OR). Grunds\u00e4tzlich ist er damit auch daf\u00fcr verantwortlich, wenn der Anspruch erst viel sp\u00e4ter geltend gemacht wird (vgl. Botschaft, a.a.O., S. 237).<\/em><\/p>\n

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Verj\u00e4hrung von Ferien nach 5 Jahren<\/h3>\n

In BGE 136 III 94<\/a> hat das Bundesgericht die Frage entschieden, dass nicht bezogene Ferienguthaben nach 5 Jahren verj\u00e4hren. Die F\u00e4lligkeit<\/strong> der Ferien tritt grunds\u00e4tzlich am letzten Tag ein, an dem die restlichen nicht bezogenen Ferientage noch w\u00e4hrend dem laufenden Dienstjahr bezogen werden k\u00f6nnten und ist f\u00fcr jedes Dienstjahr erneut zu bestimmen:<\/p>\n

Zitat:<\/h5>\n

Le travailleur a droit \u00e0 des vacances fix\u00e9es, sauf convention ou r\u00e9glementation contraire, par ann\u00e9e de service; ce droit consiste en l’octroi de temps libre avec paiement du salaire correspondant \u00e0 cette p\u00e9riode (cf. art. 329a, art. 329c et art. 329d al. 1 CO). Tant que durent les rapports de travail, les vacances ne peuvent pas \u00eatre remplac\u00e9es par des prestations en argent ou d’autres avantages (art. 329d al. 2 CO). Une pr\u00e9tention p\u00e9cuniaire en remplacement de vacances non prises ne peut donc en principe na\u00eetre qu’\u00e0 la fin des rapports de travail. Le droit aux vacances se prescrit; s’il est prescrit au moment o\u00f9 les rapports de travail prennent fin, il ne na\u00eet aucune pr\u00e9tention p\u00e9cuniaire de remplacement (cf. ATF 131 III 451<\/a> consid. 2.2 et 2.3). Le droit aux vacances se prescrit s\u00e9par\u00e9ment pour chaque ann\u00e9e de service. Le d\u00e9lai court d\u00e8s le moment o\u00f9 la cr\u00e9ance est devenue exigible (art. 130 al. 1 CO). Le droit aux vacances est exigible \u00e0 la date des vacances pr\u00e9vues dans le contrat de travail ou fix\u00e9 par l’employeur (cf. art. 329c al. 2 CO). A d\u00e9faut, il faut admettre qu’il devient exigible le dernier jour permettant encore de prendre l’entier des vacances durant l’ann\u00e9e de service en cours (cf. STREIFF\/VON KAENEL, Arbeitsvertrag, Praxiskommentar […], 6e \u00e9d. 2006, n\u00b0 4 ad art. 329c CO p. 432 \u00a7 2). Le Tribunal f\u00e9d\u00e9ral a laiss\u00e9 ouverte la question de savoir si le d\u00e9lai de prescription est de cinq ou de dix ans (art. 127 ou art. 128 ch. 3 CO; cf. ATF 130 III 19<\/a> consid. 3.2). Aux termes de l’art. 128 ch. 3 CO, les actions des travailleurs pour leurs services („Forderungen aus dem Arbeitsverh\u00e4ltnis von Arbeitnehmern“, „azioni per rapporti di lavoro di lavoratori“ dans les versions allemande et italienne du texte) se prescrivent par cinq ans; cette formulation large recouvre le droit aux vacances. Une partie de la doctrine entend toutefois en limiter l’application aux seules cr\u00e9ances de salaire ou p\u00e9cuniaires (cf. PICHONNAZ, in Commentaire romand, Code des obligations, vol. I, 2003, n\u00b0 30 ad art. 128 CO; REHBINDER, Berner Kommentar, 1992, n\u00b0 30 ad art. 341 CO). Quoi qu’il en soit, le droit aux vacances a un double aspect comprenant le droit au temps libre et le droit au salaire; il se justifie de soumettre l’entier au m\u00eame d\u00e9lai de prescription. En outre, il est incontest\u00e9 que l’indemnit\u00e9 pour les vacances non prises se prescrit par cinq ans; il ne s’impose pas de pr\u00e9voir un d\u00e9lai plus long pour le droit aux vacances que cette indemnit\u00e9 remplace. Dans le message ayant conduit \u00e0 la r\u00e9vision des art. 329a ss CO, le Conseil f\u00e9d\u00e9ral a clairement et sans r\u00e9serve indiqu\u00e9 que le droit aux vacances \u00e9tait assujetti au d\u00e9lai de prescription de cinq ans de l’art. 128 CO (Message du 27 septembre 1982 concernant l’initiative populaire „pour une extension de la dur\u00e9e des vacances pay\u00e9es“ et la r\u00e9vision de la r\u00e9glementation des vacances dans le code des obligations, FF 1982 III 214 ch. 722.4). Cet avis est largement partag\u00e9 par la doctrine (cf. WYLER, Droit du travail, 2e \u00e9d. 2008, p. 360; STREIFF\/VON KAENEL, op. cit., n\u00b0 4 ad art. 329c CO p. 432 \u00a7 2; AUBERT, in Commentaire romand, op. cit., n\u00b0 5 ad art. 329c CO; BERTI, Z\u00fcrcher Kommentar, 3e \u00e9d. 2002, n\u00b0 61 ad art. 128 CO; REHBINDER, Schweizerisches Arbeitsrecht, 15e \u00e9d. 2002, \u00a7 9 n\u00b0 245; GUHL\/KOLLER, Das Schweizerische Obligationenrecht, 9e \u00e9d. 2000, \u00a7 46 n\u00b0 116; contra: KOLLER, Schweizerisches Obligationenrecht, Allgemeiner Teil, 3e \u00e9d. 2009, \u00a7 68 n\u00b0 57; PORTMANN, in Basler Kommentar, Obligationenrecht, vol. I, 4e \u00e9d. 2007, n\u00b0 4 ad art. 329c CO). Il y a donc lieu de retenir que le droit aux vacances se prescrit par cinq ans<\/strong>.<\/em><\/p>\n

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Welche Ferien werden bezogen, die alten oder die neuen?<\/h3>\n

Hat ein Arbeitnehmer Ferienguthaben aus verschiedenen Jahren, so bestimmt sich die Frage, welche bezogen, nach den allgemeinen Vorschriften nach Art. 86 und Art. 87 OR. Daher gilt: Zuerst entscheidet der Schuldner \u00fcber die Frage der Anrechnung, Art. 86 Abs. 1 OR (d.h. der Arbeitgeber kann bestimmen); bestimmt der Arbeitgeber nicht, kann der Arbeitnehmer entscheiden (Art. 86 Abs. 2 OR); gibt es weder eine Erkl\u00e4rung des Arbeitgebers, noch des Arbeitnehmers, werden diejenigen Ferien bezogen, welche fr\u00fcher verfallen (Art. 87 OR). Im Normalfall geben weder Arbeitgeber noch Arbeitnehmer Erkl\u00e4rungen ab. D.h. die bezogenen Ferien werden auf die jeweils fr\u00fchest f\u00e4lligen Ferienanspr\u00fcche angerechnet.<\/p>\n

Das Obergericht Z\u00fcrich hat diese Regeln in einem Entscheid \u00fcberzeugend dargelegt\/angewendet (JAR 2006, S. 555):<\/p>\n

Zitat:<\/h5>\n

Dar\u00fcber, dass diese Anspr\u00fcche nicht verwirken (so noch die alte Bundesgerichtspraxis, vgl. BGE 107 II 430<\/a>; BGE 101 II 283<\/a>), sondern den allgemeinen Verj\u00e4hrungsregeln unterstehen, herrscht seit der Revision von Art. 329c OR<\/a> soweit ersichtlich Einigkeit (BGE 130 III 25<\/a>; Br\u00fchwiler, Kommentar zum Einzelarbeitsvertrag, 2. Auflage, Bern 1996, N 1 zu Art. 329c; Streiff\/von Kaenel, Arbeitsvertrag, 5. Auflage, Z\u00fcrich 1992, N 5 zu Art. 329c). Mit der Vorinstanz ist sodann davon auszugehen, dass sich der Anwendungsbereich der Art. 86 und 87 OR nicht auf Geldschulden beschr\u00e4nkt (eine finanzielle Abgeltung steht vorliegend nicht zur Debatte, da das Arbeitsverh\u00e4ltnis weiter andauert, Art. 329d Abs. 2 OR), sondern dass darin eine allgemeine Anrechensordnung gesehen werden kann f\u00fcr den Fall, dass mehrere Verpflichtungen einer Leistung gegen\u00fcberstehen und weder gesetzlich noch vertraglich speziell geregelt ist, in welcher Reihenfolge die Tilgung vonstatten gehen soll.<\/em><\/p>\n

Die Erkl\u00e4rung des Schuldners gem\u00e4ss Art. 86 OR ist – eine anderslautende Parteiverabredung vorbehalten – sp\u00e4testens bei Leistungserbringung abzugeben (BK-Weber, N 24 zu Art. 86 OR; ZK-Schraner, N 23 ff. zu Art. 86 OR), ansonsten automatisch Art. 87 Abs. 1 OR zur Anwendung kommt. Die Vorinstanz versagte jedoch der dort stipulierten Regelung (Tilgung der zuerst verfallenen Schuld) unter Hinweis darauf, dass damit die Verj\u00e4hrung vereitelt werde, obwohl eine solche gem\u00e4ss dem Willen des Gesetzgebers auch im Verlaufe eines Dauerschuldverh\u00e4ltnisses eintreten k\u00f6nne, die Anwendung. Dem kann nicht gefolgt werden. Einerseits liegt es in der Natur der in Art. 87 Abs. 1 OR getroffenen Regelung, dass damit die Verj\u00e4hrung vereitelt wird (da ja die jeweils \u00e4lteste Schuld durch Erf\u00fcllung getilgt wird), egal, ob es sich um mehrere einfache Schulden zwischen zwei Parteien oder um ein eigentliches Dauerschuldverh\u00e4ltnis handelt. Anderseits ist es beispielsweise mit Bezug auf Mietverh\u00e4ltnisse (mithin ein klassisches Dauerschuldverh\u00e4ltnis; mp 2003 S. 205 ff.) oder Alimentenschulden g\u00e4ngige Praxis, Art. 87 Abs. 1 OR ohne entsprechende Modifikationen anzuwenden. Die Regelung von Art. 87 Abs. 1 OR ist logisch, auch f\u00fcr Laien ohne Weiteres verst\u00e4ndlich und f\u00f6rdert so die Rechtssicherheit. Es ist kein sch\u00fctzenswerter Grund ersichtlich, im Rahmen eines Arbeitsverh\u00e4ltnisses, wo der Arbeitgeber als Ferienschuldner leisten muss (ZK-Schraner, N. 11 zu Art. 87; Art. 329 OR), davon abzusehen. Gerade hier hat es der Arbeitgeber durch die Art der Betriebsorganisation und aufgrund des ihm gesetzlich zustehenden Bestimmungsrechtes (Art. 329c Abs. 2 OR) in der Hand, daf\u00fcr zu sorgen, dass seine Arbeitnehmer die ihnen zustehenden Ferien-, Feier- und Ruhetage in einem vern\u00fcnftigen Zeitraum beziehen (k\u00f6nnen). Diese Argumentation leuchtet – entgegen der Ansicht der Vorinstanz – auch mit Bezug auf die Ruhetage ein. Dass n\u00e4mlich solche in einem (Gesamt-)Arbeitsvertrag explizit festgelegt werden, liegt daran, dass sie in dieser Branche eben nicht automatisch auf ein Wochenende zu liegen kommen. Damit rechtfertigt es sich, die Ruhetage abstrakt auf eine bestimmte Anzahl festzulegen, die im Verlaufe einer Woche (eines Jahres) gew\u00e4hrt werden soll (vgl. Art. 16 L-GAV). Die Tilgung der jeweils \u00e4ltesten Guthaben erscheint damit nur logisch und jedenfalls nicht speziell kompliziert.<\/em><\/p>\n

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Novation<\/h3>\n

Mehr oder weniger besteht in der Literatur (und vereinzelt in der Rechtssprechung) Einigkeit dar\u00fcber, dass wenn nicht bezogenes Ferienguthaben (Restanspruch) am Ende eines Dienstjahres dem Arbeitnehmer vom Arbeitgeber mitgeteilt wird oder auf das neue Dienstjahr \u00fcbertragen wird \u2013 z.B. wenn der Ferienguthabensaldo jeweils auf den Lohnabrechnungen oder im Arbeitszeiterfassungssystem festgehalten wird, eine Novation der Ferien angenommen wird. In diesem Fall entsteht eine neue Forderung mit neuer Verj\u00e4hrung.<\/p>\n

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Weitere Beitr\u00e4ge zum Ferien- und Urlaubsrecht (Auswahl):<\/h4>\n