{"id":3231,"date":"2021-09-09T19:22:13","date_gmt":"2021-09-09T17:22:13","guid":{"rendered":"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/?p=3231"},"modified":"2021-09-09T19:23:50","modified_gmt":"2021-09-09T17:23:50","slug":"hoehere-leitende-taetigkeit-des-projektleiters-wassersport","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2021\/09\/09\/hoehere-leitende-taetigkeit-des-projektleiters-wassersport\/","title":{"rendered":"H\u00f6here leitende T\u00e4tigkeit des Projektleiters Wassersport"},"content":{"rendered":"<p><a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2020\/01\/15\/kurzeinfuehrung-in-das-arbeitsgesetz\/\">Das Bundesgesetz \u00fcber die Arbeit in Industrie, Gewerbe und Handel (Arbeitsgesetz, ArG)<\/a>\u00a0ist ausser mit Bezug auf die Vorschriften \u00fcber den Gesundheitsschutz u.\u2009a. nicht auf Arbeitnehmer, die eine h\u00f6here leitende T\u00e4tigkeit aus\u00fcben, anwendbar (Art. 3 lit. d ArG). Damit untersteht diese Personengruppe namentlich nicht den Vorschriften zu Arbeits- und Ruhezeiten. Auf sie sind die gesetzlich festgelegten w\u00f6chentlichen H\u00f6chstarbeitszeiten, Nacht- und Sonntagsarbeitsverbote und Mindestruhezeiten nicht anwendbar. Folglich gelten auch die Vorschriften zur \u00dcberzeit hier nicht. H\u00f6here leitende Angestellte sollen f\u00fcr den Arbeitgeber in zeitlicher Hinsicht frei verf\u00fcgbar sein (BGE 98 Ib 344, E. 2) und bed\u00fcrfen wegen ihrer besonderen Stellung im Betrieb nicht des \u00f6ffentlich-rechtlichen Schutzes des Arbeitsgesetzes (mit Ausnahme des Gesundheitsschutzes).<\/p>\n<p>Was unter einer h\u00f6heren leitenden T\u00e4tigkeit zu verstehen ist, definiert Art. 9 der Verordnung Nr. 1 zum ArG (ArGV 1). Demnach gilt, dass eine h\u00f6here leitende T\u00e4tigkeit aus\u00fcbt, \u00abwer auf Grund seiner Stellung und Verantwortung sowie in Abh\u00e4ngigkeit von der Gr\u00f6sse des Betriebes \u00fcber weitreichende Entscheidungsbefugnisse verf\u00fcgt oder Entscheide von grosser Tragweite massgeblich beeinflussen und dadurch auf die Struktur, den Gesch\u00e4ftsgang und die Entwicklung eines Betriebes oder Betriebsteils einen nachhaltigen Einfluss nehmen kann.\u00bb<\/p>\n<p>&nbsp;<\/p>\n<h3><a href=\"https:\/\/www.bger.ch\/ext\/eurospider\/live\/de\/php\/aza\/http\/index.php?highlight_docid=aza%3A%2F%2Faza:\/\/16-07-2021-4A_30-2021&amp;lang=de&amp;zoom=&amp;type=show_document\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">BGer 4A_30\/2021 vom 16. Juli 2021<\/a><\/h3>\n<p>In dem im <a href=\"https:\/\/www.bger.ch\/ext\/eurospider\/live\/de\/php\/aza\/http\/index.php?highlight_docid=aza%3A%2F%2Faza:\/\/16-07-2021-4A_30-2021&amp;lang=de&amp;zoom=&amp;type=show_document\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">Entscheid 4A_30\/2021 vom 16. Juli 2021<\/a> zu beurteilenden Sachverhalt machte ein Arbeitnehmer nach der K\u00fcndigung Anspr\u00fcche aus \u00dcberzeit und Sonntagsarbeit geltend, was vom Arbeitgeber verneint wurde, da er eine h\u00f6here leitende T\u00e4tigkeit ausge\u00fcbt habe.<\/p>\n<p>Der Arbeitnehmer war ab dem 1. Oktober 2015 bei der Arbeitgeberin als &#8222;Projektleiter Wassersport&#8220; mit einem Jahresgehalt von Fr. 156&#8217;000.&#8211; brutto angestellt. Sein j\u00e4hrlicher Ferienanspruch betrug 28 Tage, wovon drei Tage zur Kompensation daf\u00fcr dienen sollten, dass &#8222;keine \u00dcberzeit geltend gemacht werden kann&#8220;. \u00dcberdies stellte ihm die Arbeitgeberin eine Personalwohnung zur Verf\u00fcgung. Am 18. Januar 2016 schlossen die Parteien zudem einen befristeten Entsendungsvertrag ab, in welchem die Stelle des Arbeitnehmers als &#8222;Watersport Manager&#8220; bezeichnet wurde.<\/p>\n<p>&nbsp;<\/p>\n<h3>Entscheid der Vorinstanz<\/h3>\n<p>Die Vorinstanz erwog, der Arbeitnehmer habe eine h\u00f6here leitende T\u00e4tigkeit im Sinne von\u00a0Art. 3 lit. d ArG\u00a0ausge\u00fcbt, weshalb ihm kein Anspruch auf Entsch\u00e4digung f\u00fcr \u00dcberzeit und Sonntagsarbeit zustehe.<\/p>\n<p>Die Vorinstanz qualifizierte den Arbeitnehmer mit folgenden Argumenten als h\u00f6heren leitenden Angestellten im Sinne von\u00a0Art. 9 ArGV 1:<\/p>\n<ul>\n<li>Der Beschwerdef\u00fchrer leitete den Bereich Wassersport, der einen wesentlichen Teil des Angebots der Arbeitgeberin betraf, mit dem sie sich auf dem Markt strategisch positionierte.<\/li>\n<li>Er hatte weitreichende und strategisch relevante Aufgaben zu erf\u00fcllen, wie namentlich die Ausbildung und Planung im Bereich Wassersport, die Materialeinkaufs- und die Stationsplanung, die Erschliessung neuer Stationen, die Erstellung des Budgets der bestehenden acht Wassersportstationen sowie des dreij\u00e4hrigen Businessplans f\u00fcr den Bereich Wassersport. \u00dcberdies war er zust\u00e4ndig f\u00fcr die im Businessplan enthaltenen Investitionen von \u00fcber CHF 5 Mio. Der Beschwerdef\u00fchrer verantwortete ferner s\u00e4mtliche Personalentscheide im Bereich Wassersport jenseits von Einstellung und K\u00fcndigung, inklusive Einsatzplanung.<\/li>\n<li>Bei Entscheiden von grosser Tragweite hatte er gegen\u00fcber der CEO und\/oder dem Verwaltungsrat einen massgeblichen Einfluss, was sich darin zeigte, dass seine Vorschl\u00e4ge betreffend die von der CEO oder dem Verwaltungsrat zu treffenden Grundsatzentscheide von dieser beziehungsweise diesem bloss abgesegnet wurden. Bei Entscheiden von weniger grosser Tragweite war er v\u00f6llig frei.<\/li>\n<li>Der Beschwerdef\u00fchrer war direkt der CEO unterstellt und verdiente nur unwesentlich weniger als ein Konzernleitungsmitglied.<\/li>\n<\/ul>\n<p>Sodann erwog die Vorinstanz unter anderem, die Annahme einer h\u00f6heren leitenden T\u00e4tigkeit setze nicht zwingend voraus, dass die betreffende Person Grundsatzentscheide g\u00e4nzlich eigenst\u00e4ndig f\u00e4llen k\u00f6nne. Insbesondere in gr\u00f6sseren Unternehmen, wie die Arbeitgeberin, geh\u00f6re es zum normalen Ablauf, dass grundlegende Entscheide dem Verwaltungsrat vorgelegt w\u00fcrden. Der Arbeitnehmer habe in seinen Rechtsschriften ausdr\u00fccklich und konsequent von einem &#8222;Absegnen&#8220; der von ihm der Chief Executive Officer (nachfolgend: CEO) und\/oder dem Verwaltungsrat vorgelegten Vorschl\u00e4ge gesprochen, was nicht bloss eine oberfl\u00e4chliche Kontrolle mit anschliessender Genehmigung impliziere, sondern auch belege, dass er bei Entscheiden von grosser Tragweite tats\u00e4chlich einen massgeblichen Einfluss habe aus\u00fcben k\u00f6nnen.<\/p>\n<p>An der Beurteilung nichts zu \u00e4ndern verm\u00f6ge, dass der Arbeitnehmer nicht im Handelsregister eingetragen gewesen sei. Einzelne Aspekte &#8211; wie die (fehlende) Zeichnungsberechtigung &#8211; seien gem\u00e4ss der bundesgerichtlichen Rechtsprechung nicht ausschlaggebend. Dies gelte umso mehr, als die Arbeitgeberin die fehlende Eintragung mit der \u00fcberwiegenden Auslandst\u00e4tigkeit des Arbeitnehmers grunds\u00e4tzlich plausibel zu erkl\u00e4ren vermocht habe.<\/p>\n<p>\u00dcberdies habe seine damalige Aufgabe, in verschiedenen Resorts Wassersportstationen aufzubauen, einen wesentlichen Teil des Angebots der Beschwerdegegnerin betroffen, mit dem sie sich auf dem Markt strategisch positioniert habe. Ferner sei der Beschwerdef\u00fchrer direkt der CEO unterstellt gewesen und habe mit seinem Jahreslohn von Fr. 156&#8217;000.&#8211; brutto (zuz\u00fcglich unentgeltlicher Nutzung eines Telefons, eines Laptops und einer Personalwohnung) nur unwesentlich weniger verdient als ein Konzernleitungsmitglied.<\/p>\n<p>&nbsp;<\/p>\n<h3>Entscheid des Bundesgerichts<\/h3>\n<p>Das Bundesgericht sch\u00fctzte den kantonalen Entscheid und bejahte das Vorliegen einer h\u00f6heren leitenden T\u00e4tigkeit. Dabei fasste es nochmals zusammen, was unter einer h\u00f6heren leitenden T\u00e4tigkeit zu verstehen ist:<\/p>\n<p><em>Nach\u00a0Art. 3 lit. d ArG\u00a0ist das Arbeitsgesetz unter anderem grunds\u00e4tzlich (das heisst unter Vorbehalt des vorliegend nicht interessierenden\u00a0Art. 3a ArG) nicht anwendbar auf Arbeitnehmer, die eine h\u00f6here leitende T\u00e4tigkeit aus\u00fcben. Eine solche \u00fcbt aus, wer auf Grund seiner Stellung und Verantwortung sowie in Abh\u00e4ngigkeit von der Gr\u00f6sse des Betriebs \u00fcber weitreichende Entscheidungsbefugnisse verf\u00fcgt oder Entscheide von grosser Tragweite massgeblich beeinflussen und dadurch auf die Struktur, den Gesch\u00e4ftsgang und die Entwicklung eines Betriebs oder Betriebsteils einen nachhaltigen Einfluss nehmen kann (Art. 9 der Verordnung 1 vom 10. Mai 2000 zum Arbeitsgesetz [ArGV 1; SR 822.111]). Daf\u00fcr reicht nicht aus, dass ein Arbeitnehmer eine Vertrauensstellung im Unternehmen inne hat. Einzelne Aspekte, die auf eine leitende Funktion hinweisen k\u00f6nnen wie Unterschrifts- oder Weisungsbefugnis oder die H\u00f6he des Lohns sind f\u00fcr sich allein nicht ausschlaggebend. Wesentlich ist das Gesamtbild der wirklich ausge\u00fcbten T\u00e4tigkeit mit Blick auf die Unternehmensstruktur, ungeachtet der Funktionsbezeichnung oder der Ausbildung der betreffenden Person. Entscheidend sind die Umst\u00e4nde des Einzelfalls. Nach dem Sinn der f\u00fcr Arbeitnehmer mit h\u00f6herer leitender T\u00e4tigkeit statuierten Ausnahme ist die Vorschrift eng auszulegen (<a href=\"https:\/\/www.bger.ch\/ext\/eurospider\/live\/de\/php\/aza\/http\/index.php?lang=de&amp;type=show_document&amp;page=1&amp;from_date=&amp;to_date=&amp;sort=relevance&amp;insertion_date=&amp;top_subcollection_aza=all&amp;query_words=&amp;rank=0&amp;azaclir=aza&amp;highlight_docid=atf%3A%2F%2F126-III-337%3Ade&amp;number_of_ranks=0#page337\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">BGE 126 III 337<\/a>\u00a0E. 5a mit Hinweisen). Ausschlaggebend sind die Entscheidbefugnisse auf Grund der Stellung und Verantwortung im Betrieb (<a href=\"https:\/\/www.bger.ch\/ext\/eurospider\/live\/de\/php\/aza\/http\/index.php?lang=de&amp;type=show_document&amp;page=1&amp;from_date=&amp;to_date=&amp;sort=relevance&amp;insertion_date=&amp;top_subcollection_aza=all&amp;query_words=&amp;rank=0&amp;azaclir=aza&amp;highlight_docid=atf%3A%2F%2F98-IB-344%3Ade&amp;number_of_ranks=0#page344\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">BGE 98 Ib 344<\/a>\u00a0E. 2 mit Hinweis), etwa mit Bezug auf Einstellung und Einsatz des Personals, die Einteilung der Arbeitszeiten im Unternehmen (nicht nur der eigenen und der unmittelbar unterstellten Mitarbeiter), die Lohnpolitik oder die M\u00f6glichkeit, selbst\u00e4ndig die Jahresziele des Unternehmens oder eines Bereichs festzusetzen. Blosse Kaderzugeh\u00f6rigkeit reicht jedenfalls nicht aus, um die Anwendung des Arbeitsgesetzes auszuschliessen (zum Ganzen Urteil 4A_258\/2010 vom 23. August 2010 E. 1). Es verbietet sich, schlicht auf die von den Parteien im Vertrag, Arbeitszeugnis oder einer Personalordnung verwendeten Begriffe abzustellen. Der rechtlichen W\u00fcrdigung ist vielmehr die tats\u00e4chliche Ausgestaltung des Arbeitsverh\u00e4ltnisses zugrunde zu legen (Urteil 4A_38\/2020 vom 22. Juli 2020 E. 4.1 mit Hinweisen).<\/em><\/p>\n<p>&nbsp;<\/p>\n<h4>Weitere Beitr\u00e4ge zum Arbeitsgesetz:<\/h4>\n<ul>\n<li><a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2020\/01\/15\/kurzeinfuehrung-in-das-arbeitsgesetz\/\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">Kurzeinf\u00fchrung in das Arbeitsgesetz<\/a><\/li>\n<li><a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2019\/02\/14\/aenderung-der-verordnung-nr-2-zum-arbeitsgesetz\/\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">\u00c4nderung der Verordnung Nr. 2<\/a><\/li>\n<li><a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2018\/12\/06\/jugendliche-arbeitnehmende\/\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">jugendliche Arbeitnehmende<\/a><\/li>\n<li><a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2016\/09\/17\/hoehere-leitende-angestellte\/\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">H\u00f6here leitende Arbeitnehmende<\/a><\/li>\n<li><a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2019\/08\/04\/definition-von-mobbing\/\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">Mobbing<\/a><\/li>\n<li><a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2019\/08\/23\/arbeits-und-ruhezeiten-fuer-taxifahrer\/\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">Arbeits- und Ruhezeiten f\u00fcr Taxifahrer<\/a><\/li>\n<li><a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2018\/09\/28\/arbeitsweg-als-arbeitszeit\/\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">Arbeitsweg und Arbeitszeit<\/a><\/li>\n<li><a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2019\/11\/29\/der-nachweis-von-ueberstunden\/\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">Der Nachweis von \u00dcberstunden<\/a><\/li>\n<li><a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2019\/09\/11\/ueberstunden-nach-gav\/\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">\u00dcberstunden nach GAV?<\/a><\/li>\n<li><a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2016\/08\/17\/regelung-von-ueberstunden\/\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">Regelung von \u00dcberstunden<\/a><\/li>\n<li><a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2019\/07\/31\/pausen-im-arbeitsrecht\/\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">Pausen im Arbeitsrecht<\/a><\/li>\n<li><a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2020\/01\/12\/pause-oder-arbeitszeit\/\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">Pause oder Arbeitszeit?<\/a><\/li>\n<li><a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2019\/11\/11\/nachtarbeit-wegen-technischen-oder-wirtschaftlichen-gruenden\/\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">Nachtarbeit wegen technischen oder wirtschaftlichen Gr\u00fcnden<\/a><\/li>\n<li><a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2018\/09\/10\/missbraeuchliche-forderung-des-nachtarbeitszuschlages\/\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">Missbr\u00e4uchliche Forderung des Nachtarbeitzuschlages?<\/a><\/li>\n<li><a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2019\/10\/10\/schwangere-frauen-im-arbeitsrecht\/\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">Schwangere Frauen im Arbeitsrecht<\/a><\/li>\n<li><a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2019\/04\/30\/die-pflicht-zur-arbeitszeiterfassung\/\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">Arbeitszeiterfassung<\/a><\/li>\n<li><a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2016\/01\/03\/neue-regeln-der-arbeitszeiterfassung\/\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">Neue Regeln der Arbeitszeiterfassung<\/a><\/li>\n<li><a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2020\/09\/18\/aenderungen-argv-1-arbeits-und-ruhezeitbestimmungen\/\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">\u00c4nderungen ArGV 1: Arbeits- und Ruhezeitbestimmungen<\/a><\/li>\n<li><a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2015\/10\/01\/temperaturen-und-arbeitsbedingungen\/\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">Temperaturen und Arbeitsbedingungen<\/a><\/li>\n<li><a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/2020\/07\/16\/tageslicht-am-arbeitsplatz\/\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">Tageslicht am Arbeitsplatz<\/a><\/li>\n<\/ul>\n<p>&nbsp;<\/p>\n<p>Autor:\u00a0<a href=\"https:\/\/www.arbeitsrecht-aktuell.ch\/de\/person\/\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\">Nicolas Facincani<\/a><\/p>\n<p>&nbsp;<\/p>\n<h4>Weitere umfassende Informationen zum Arbeitsrecht finden sie\u00a0<a href=\"https:\/\/www.exlibris.ch\/de\/buecher-buch\/deutschsprachige-buecher\/boris-etter\/arbeitsvertrag\/id\/9783727235108\" target=\"_blank\" rel=\"noopener\"><strong>hier<\/strong><\/a>.<\/h4>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>Das Bundesgesetz \u00fcber die Arbeit in Industrie, Gewerbe und Handel (Arbeitsgesetz, ArG)\u00a0ist ausser mit Bezug auf die Vorschriften \u00fcber den Gesundheitsschutz u.\u2009a. nicht auf Arbeitnehmer, die eine h\u00f6here leitende T\u00e4tigkeit aus\u00fcben, anwendbar (Art. 3 lit. d ArG). 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